Протокол разногласий

Требования к заполнению на основе образца документа

Перед составлением протокола победителю следует удостовериться в необходимости его наличия. Внимательно изучается проекта контракта, соответствие сведений, условия и технических характеристик. При отсутствии каких-либо разногласий победитель обязан в определенный срок ознакомиться с проектом, подписать его, предоставить обеспечение и разместить в ЭТП.

В случае несогласия с какими-то пунктами проекта и наличия ошибок, победитель составляет протокол. Какой-либо унифицированной формы документа, регламентированной на законодательном уровне, не существует. Текст протокола составляется на усмотрение участника.

Стоит отметить, что необходимость оформления протокола в качестве письма на фирменном бланке организации в произвольной форме с подписью руководителя больше не существует.

Рассмотрим необходимость составления протокола и требования к его содержанию по этапам.

Этап 1. Выбран победитель торгов. Ему необходимо досконально изучить проект контракта и выявить все ошибки и несоответствия при их наличии.

Этап 2. Составление протокола через функции личного кабинета конкретной ЭТП. В содержании протокола обязательно должны быть указаны условия контракта, несоответствующие информации из документации или заявки, по которым возникли разногласия. Все положения обязательно обосновываются, в случае отсутствия обоснования протокол разногласий не принимается.

Этап 3. Подписание протокола усиленной квалифицированной подписью ответственного лица.

Этап 4. Публичное размещение на конкретное ЭТП.

Этап 5. Рассмотрение протокола заказчиком и формирование решения в течение трех рабочих дней с момента размещения протокола

1. Согласие, при котором заказчиком дорабатывается проект и повторно направляет его победителю. Он еще не подписывает его, так как первую подпись обязан поставить исполнитель.
2. Несогласие. Проект контракта не меняется, а повторно направляется исполнителю. Дополнительно подготавливается документ с причинами отказа полного или частичного внесения изменений.

Этап 6. Повторное рассмотрение контракта. В случае наличия замечаний их требуется направить в форме протокола заказчику в течение трех дней с момента получения контракта. При полном согласии с новым проектом требуется подписать контракт и сопроводить его документами, подтверждающими обеспечение.

Этап 7. Направление подписанного проекта и обеспечения заказчику.

Этап 8. Подписание контракта заказчиком в течение трех дней.

Как правильно использовать протокол разногласий? Ответ на данный вопрос представлен ниже на видео.

Сроки подачи протокола разногласий

По закону у выигравшего участника электронных торгов есть 5 дней на то, чтобы внимательно изучить проект договора. Протокол разногласий к контракту по 44-ФЗ направляется заказчику в обозначенный срок. Если же ошибок не найдено, договор подписывается исполнителем.

Отметим, что до недавнего времени фирма-победитель аукциона могла оформить несколько протоколов разногласий и прислать их один за другим. Статья 70 44-ФЗ, которая ранее регулировала процесс заключения контракта по окончании электронной закупочной процедуры, утратила свою силу с 1 июня 2018 года. Сегодня подписание договора проводится в соответствии со ст. 82.3 44-ФЗ. Эта статья также регулирует процесс подачи протокола разногласий. Положения ст. 82.3 относятся не только к электронным аукционам, но и к другим видам электронных процедур, которые начнут применяться в ближайшее время.

Старые правила позволяли затянуть процесс подписания контракта – исполнитель мог в течение 13 дней направлять заказчику протоколы разногласий. Некоторые поставщики благодаря этому умышленно замедляли согласование положений договора. Таким образом фирма могла успеть решить проблемы с обеспечением договора или получением банковской гарантии. Кроме того, были случаи принуждения к нарушению правил подписания контракта посредством обмена протоколами и ответами на них.

Чтобы избежать подобных ситуаций, правила были ужесточены. Сейчас выигравший участник закупки направляет заказчику протокол разногласий по 44-ФЗ в срок до 5 дней. Сделать это можно лишь единожды, обозначив все несоответствия (чаще всего – технические ошибки) в одном документе.

Если протокол разногласий не отправлен вовремя, то победитель закупки считается уклонившимся от подписания контракта. Такой поставщик признается недобросовестным, так как его бездействие привело к срыву аукциона.

Кроме того, если заказчик после этого вынужден заключать контракт на большую сумму, то именно виновный в срыве закупки поставщик обязан возместить убытки (постановление Арбитражного суда УО от 08.02.2018 № Ф09-8627/17 по делу № А07-6567/2017).

Учитывайте, что участие в аукционе – это повышенная ответственность, ведь поставщик становится включенным в публично-правовые отношения (постановление 9-го ААС от 10.04.2019 № 09АП-12177/2019 по делу № А40-228605/18).

Важно строго соблюдать срок отправки протокола разногласий. Так, обстоятельства, описанные ниже, вовсе не являются уважительной причиной для задержки ответа заказчику:

• поставщик ошибочно посчитал, что не стал победителем, потому и перестал интересоваться участием в аукционе;
• несвоевременное отслеживание результатов аукциона и электронных оповещений привело к срыву сроков ответа;
• текст проекта контракта не был вовремя прочитан из-за попадания в «Спам», что не дало возможности вовремя ответить заказчику.

Как составить протокол разногласий

Какой-либо установленной формы для протокола разногласий нет. Вы можете включить в него все сведения, которые считаете нужными.

Рекомендуем составить протокол по следующей структуре:

• преамбула с указанием реквизитов договора;
• дата составления. Не поставьте по ошибке более раннюю дату, чем в проекте договора, иначе спорные условия могут быть применены в редакции проекта, а не протокола;
• таблица разногласий. Первый столбец – условия в редакции контрагента, второй – ваш вариант (удалить, добавить или переформулировать условие), третий – обоснование вашего предложения (например, условие контрагента непонятно или противоречит закону). Ваши формулировки должны быть понятными, иначе суд может истолковать их в пользу контрагента;
• указание существенных, с вашей точки зрения, условий, без согласования которых вы не хотите заключать договор ( п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Учтите, что к отдельным видам протоколов разногласий (например, протоколу к госконтракту) могут предъявляться специальные требования.

Как направить протокол разногласий заказчику

Опубликуйте протокол разногласий на электронной площадке. Загружать отсканированный протокол не обязательно, достаточно подписать электронный документ усиленной электронной подписью (ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ).Протокол разногласий опубликуйте в течение пяти календарных дней с даты, когда заказчик разместит итоговый протокол закупки. Направите протокол разногласий с нарушением пятидневного срока – уклонитесь от заключения контракта. В этом случае заказчик отправит сведения в ФАС, и антимонопольная служба внесет информацию о победителе в реестр недобросовестных поставщиков

Такой вывод следует из частей 4 и 13 статьи 83.2 и статьи 104 Закона № 44-ФЗ.Внимание: при расчете сроков не учитывайте день публикации итогового протокола. Например, заказчик подвел итоги закупки 16 октября

Пятидневный срок отсчитывайте с 17 октября. Вывод следует из статьи 191 ГК.Допустим, пятый день для направления протокола разногласий выпал на выходной. Тогда срок истекает в ближайший рабочий день, который следует за выходным. Например, заказчик подвел итоги аукциона 14 августа 2018 года. У победителя закупки есть пять календарных дней, чтобы направить протокол разногласий, то есть до 19 августа. В 2018 году 19 августа выпало на воскресенье, следовательно, направить протокол можно до 20 августа, понедельника. Такой вывод следует из статьи 193 ГК. Позицию подтверждает ФАС в решении от 18.03.2016 № К-379/16.Заказчик рассмотрит протокол разногласий и либо разместит в ЕИС и на электронной площадке доработанный проект контракта, либо опубликует первоначальный вариант проекта. Во втором случае в отдельном документе пояснит причины, по которым отказался внести правки. На это у заказчика три рабочих дня с даты, когда опубликовали протокол разногласий. Правила, по которым стороны работают с протоколом разногласий, перечислены в частях 4 и 5 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ. Подробнее о сроках, которые необходимо соблюдать при заключении контракта, читайте в рекомендации.По одному контракту победитель закупки вправе разместить только один протокол разногласий (ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ).Может ли заказчик не рассматривать протокол разногласий?Нет, заказчик обязан рассмотреть протокол разногласий в течение трех рабочих дней с даты, когда победитель закупки опубликовал протокол на электронной площадке. Об этом сказано в части 5 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ. Вывод подтверждает Минэкономразвития в письме от 21.08.2015 № Д28и-2415.По какому времени направить протокол разногласий, если заказчик и победитель находятся в разных часовых поясах ?Направьте протокол разногласий по времени часового пояса, в котором находится заказчик. Оператор электронной площадки проводит аукцион по местному времени для заказчика. Об этом сказано в части 2 статьи 68 Закона № 44-ФЗ. Менять часовой пояс на разных этапах закупки нельзя, в том числе на этапе подписания контракта. К такому выводу пришел Верховный суд в определении от 07.12.2015 № 303-КГ15-15732.Можно ли подписать контракт, а потом направить протокол разногласий ?Нет, такая возможность в Законе № 44-ФЗ не предусмотрена. Заказчик публикует на электронной площадке проект контракта, а победитель закупки выполняет одно из двух действий:

• подписывает контракт и размещает на электронной площадке документ об обеспечении контракта в течение пяти календарных дней с даты, когда победитель опубликовал проект контракта;
• публикует на электронной площадке протокол разногласий в течение пяти календарных дней с даты, когда победитель опубликовал итоговый протокол аукциона.

Об этом сказано в частях 3, 4 и 13 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.В какие сроки направить протокол разногласий, если заказчик заключает контракт с едпоставщиком, так как аукцион не состоялся ?Направить протокол разногласий следует в течение пяти календарных дней с даты, когда заказчик опубликовал протокол о несостоявшемся аукционе. Заказчик обязан рассмотреть протокол разногласий в течение трех рабочих дней. Контракт с едпоставщиком по результатам несостоявшегося аукциона заказчик заключает в сроки, которые предусмотрены статьей 83.2 Закона № 44-ФЗ. Направлять протокол разногласий следует в порядке, который предусмотрен этой статьей. Такой вывод следует из пункта 25.1 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Позицию поддерживает Минэкономразвития в письме от 18.02.2015 № Д28и-412.
 

Как выглядит заполненный пример

Документ, в котором указывают разногласия между сторонами, не имеет официально одобренной и унифицированной структуры, и его форма может быть совершенно произвольной.

Но учитывая специфику подобных документов, в нем должны быть:

Это примерная структура, и на деле текста потребуется больше, прежде всего указывается наименование документа “Протокол разногласия…”, его нужно привязать к определенному договору оказания услуг или аренды нежилого помещения.

Образец протокола разногласий к договору можно скачать здесь.

Далее говорится о городе и дате составления, а потом пишется, когда и какой стороной был получен проект, его номер и дата составления. Стороны соглашения прописываются далее, и для каждой необходимо указать ее статус.

Далее в тексте указывается предмет сделки, который должен быть достигнут и устраивать всех, только после этого говорится о претензиях и несогласии с конкретными позициями бумаги.

Таблица будет самым удобным методом предоставления данных, поскольку можно будет наглядно сравнить, насколько предлагаемый вариант отличается от первоначального.

После перечисления отличий, нужно указать, до какого срока должна ответить другая сторона о принятии условий или отказе в этом.

Если представитель противоположной стороны подпишет документ, это будет означать, что исправления приняты и сочтены существенными, а соглашение начнет работу со сделанными правками.

При заполнении следует конкретизировать требования, чтобы сразу было понятно, что хочет автор и каким образом это может достигаться.

Есть и некоторые нюансы, связанные с заполнением и оформлением документации такого рода:

Кто составляет протокол разногласий

Как правило, протокол разногласий пишет представитель компании, которая является клиентом

Кто именно из сотрудников будет вносить исправления, значения не имеет, важно лишь одно условие: данный человек должен обладать достаточной квалификацией и определенным уровнем знаний в области законодательства. Чаще всего это юрист предприятия или начальник структурного подразделения, к компетенции которого относится данный договор

Иногда править текст может и секретарь, но в любом случае после составления бланк договора необходимо передать на подпись руководителю или иному, уполномоченному действовать от его имени лицу.

Кто составляет протокол разногласий

В повседневной практике данный документ готовится представителем клиента (например, покупателя). При этом должность представителя значения не имеет.

Подготовка протокола может быть доверена руководителю структурного подразделения, которое занимается поставками. Также с этой работой отлично справится юрист компании.

В исключительных ситуациях директор может дать особое указание секретарю. Это возможно, если общий объем замечаний (несогласий) небольшой или же секретарь хорошо осведомлен в рассматриваемом вопросе.

Удобнее всего все предложения оформлять в виде таблицы. В первый столбец вносится оспариваемое условие, во втором расписываются предложения по оптимизации этого условия, а 3-й содержит окончательную (согласованную) редакцию, устраивающую все стороны.

Проработанную версию после всех правок должен утвердить и завизировать генеральный директор. Он имеет право корректировать формулировки, вносить дополнительные предложения или отвергать уже внесенные изменения.

Все изменения рационально заранее устно согласовать со стороной-оппонентом. В этом случае утверждение правок пойдет быстрее.

Что представляет собой протокол по 44 ФЗ

По законодательному акту 44-ФЗ, который говорит о контрактной системе в сфере госзакупок, протокол разногласий подается как единственный вариант изменения конечного договора, в котором будут утверждены желаемые сделки и текст будет соответствовать нормативному.

По этому закону участник не может сам изменить контракт, и для этого следует попросить у второй стороны внести изменения.

Согласно этому протоколу можно изменить следующие моменты:

Требовать изменения базовых и существенных частей контракта нельзя, поскольку это нарушает условия, а если согласование привело к изменению второстепенных моментов, либо уточнений не было, то победитель аукциона размещает подписанный документ.

Одновременно с этим указывается подтверждение начала исполнения контракта, оно вкладывается в качестве приложения.

Если при правках и последующем повторном получении контракта замечания остаются, то в течение трех дней они могут быть поданы снова.

Правда по истечении 13 дня нельзя будет подавать уточнения, и контракт необходимо подписать в текущем виде.

Если разногласия не будут поданы участником аукциона, но и соглашение не будет подписано, то его признают уклоняющимся от заключения контракта, и далее он будет считаться недобросовестным поставщиком.

При согласии заказчика с замечаниями он дорабатывает проект и отправляет победителю аукциона исправленный вариант, который изготовлен так, как это подходит обеим сторонам.

Но если замечания кажутся несостоятельными, это нужно обосновать в официальном отказе, который либо аргументирует, почему отказ производится полностью, либо оспаривает какие-то части изменений, а некоторые принимает.

Видео: по данной теме

Что делать, если заказчик не внес изменения в контракт?

Заказчик не вправе игнорировать рассмотрение протокола разногласий. Однако, такие случаи известны. Участник со своей стороны должен следить за действиями заказчика.

Что делать, если заказчик не внес изменения в договор? По этому вопросу есть два мнения специалистов:

• Неподписанный ПР приравнивается к незаключенному контракту. Статья 432 ГК говорит, что, если между сторонами есть неурегулированные вопросы, то договор не может считаться заключенным. Между контрагентами должно быть достигнуто соглашение сторон.
• Есть случаи ФАС, когда не подписание ПР, не стало основанием для не заключения договора (ФАС Восточно-Сибирского округа). Такой позиции придерживается Президиум ФАС РФ.

Ситуация спорная, поэтому поставщикам рекомендуется в аналогичных случаях обращаться в ФАС. Использовать в протоколе можно формулировку: «Ссылаясь на нормы ст. 432 ГК РФ поставщик заявляет, что условия, указанные в настоящем протоколе, являются существенными. Если в отношении этих условий не будет достигнуто соглашение, то договор считается незаключенным».

Как подписать договор с протоколом разногласий — образец документа

Протокол разногласий составляется в свободной форме и может выглядеть следующим образом:

Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018

05.10.2018 Тула

Исполнитель: Заказчик:

ООО «Авангард» АО «Траст»

Примечание: Стороны пришли к соглашению, что пункты, затронутые настоящим протоколом разногласий, принимаются в редакции Заказчика, а остальные условия Договора остаются неизменными.

Подписи сторон

Генеральный директор ООО «Авангард» Иванов А. А.: (подпись)

Генеральный директор АО «Траст» Петров С. С.: (подпись)

Если требуется урегулировать разногласия по условиям сделки, документ может выглядеть более сложно и включать в себя не только редакции исполнителя и заказчика, но и согласованную (окончательную) редакцию.

Протокол урегулирования разногласий (к протоколу разногласий) к договору № 25/18 от 01.10.2018

05.10.2018 Тула

Исполнитель: Заказчик:

ООО «Авангард» АО «Траст»

Примечание: Стороны пришли к соглашению, что пункты, затронутые настоящим протоколом разногласий, принимаются в редакции, оговоренной в столбце «Окончательная редакция», а остальные условия Договора остаются неизменными.

Подписи сторон

Генеральный директор ООО «Авангард» Иванов А. А.: (подпись)

Генеральный директор АО «Траст» Петров С. С.: (подпись)

***

Таким образом, ответ на вопрос о том, как подписывать договоры с протоколами разногласий, не вызывает существенных сложностей: контрагентам достаточно поставить подписи (и печати при наличии) на согласованном сторонами протоколе, а также подписать основной контракт, включив в него пояснительную отметку о том, что он подписан с протоколом разногласий. Если же в итоге решено было составить новый договор, надпись «договор подписан с протоколом разногласий» в нем не ставится, поскольку контракт уже содержит оговоренные сторонами условия.

Урегулирование преддоговорных споров

Протокол разногласий к договору поставки товара дает возможность разрешить преддоговорной спор во внесудебном порядке.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Однако это удается не всегда. В случае перевода спора в суд протокол разногласий и документы, подтверждающие его отправку контрагенту, докажут:

• намерения стороны при заключении договора;
• ее добросовестность (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 24.08.2016 по делу № А19-17887/2015);
• дату начала срока для урегулирования разногласий в суде (п. 2 ст. 446 ГК РФ).

Важно! Затягивание рассмотрения протокола в ряде случаев может само по себе повлечь спор. Такое поведение квалифицируется по п

2 ст. 434.1 ГК РФ как недобросовестные действия при проведении переговоров.

Но факт причинения реальных убытков несогласованием договора истцу придется доказать, иначе в выполнении требования будет отказано (см. решение АС г. Москвы от 15.09.2017 по делу № А40-108458/17). Иногда затягиванием переговоров признают даже принятое в обороте направление протокола согласования разногласий в ответ на протокол разногласий (см. решение АС Республики Северная Осетия от 16.11.2017 по делу № А61-1554/17).

Обратите внимание! Верное заполнение протокола разногласий к договору поставки имеет значение. Так, отсутствие в его тексте указания на номер и дату договора позволит суду сделать вывод о том, что документ не имеет отношения к конкретному соглашению

Удовлетворение требований, вытекающих из статей в редакции протокола разногласий, становится невозможным (см. постановление ФАС ЗСО от 16.11.2017 по делу № А46-17997/16).

Что, если вторая сторона не хочет подписывать протокол

Такие случаи крайне редки – обычно контрагентам удается договориться. Но если все же это случилось, то договор утрачивает законную силу и считается недействительным или незаключенным.

Что делать, если стороны так и не пришли к соглашению

Такие ситуации не редкость. В большинстве случаев, стороны предпочитают воспользоваться услугами юриста. В свою очередь, юрист предлагает следующее:

• менее радикальный способ: составить заново основную часть договора, переписав те условия, которые в предыдущей редакции были подвержены сомнению;
• более радикальный вариант: найти нового партнера. Воспользовавшись таким способом решения проблемы, можно упростить жизнь компании, нивелировать длительное разрешение споров и, что не исключается, судебных разбирательств.

Таким образом, заключая ту или иную сделку, крайне важно составить договор с протоколом разногласий. Это станет гарантией выполнения работ, весомым доказательством в случае судебной тяжбы, а также способом избежать нерелевантных убытков